当前位置 首页 5 正文 下一篇: 效力的意思(法律效力是指)

抵押权人(不得参加劳动的在押人员有)

《民法典》重大修改:抵押期间,抵押人可以不经抵押权人同意转让抵押财产

法律依据

第406条

【抵押财产的处分】。除非双方另有约定,否则以该协议为准。抵押财产转让的,抵押权不受影响。

抵押人转让抵押财产的,应当及时通知抵押权人。抵押权人能够证明抵押财产的转让可能损害抵押权的,可以要求抵押人清偿债务或者将转让所得的价款提前交存抵押权人。转让价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。

第一百九十一条抵押期间,抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的,应当提前清偿债务或者将转让所得价款交存抵押权人。转让价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。

抵押期间,未经抵押权人同意,抵押人不得转让抵押财产,但受让人将清偿债务、消灭抵押权的除外。

学者意见

杨立新

《民法典(物权编)》第406条在规定抵押期间转让抵押财产的规则上,改变了原《物权法》第191条比较严格的立场,设立了新规则。这些规则是:1.抵押人在抵押期间转让抵押财产的,并不加以严格限制,只是在转让时应当通知抵押权人。转让时未通知抵押权人的,应当是何后果,不得而知。对此不能采取债权转让通知规则的做法,因为抵押财产的转让,抵押权随之转让,原则上不会损害抵押权人的利益。不应因未通知抵押权人,就确认其转让无效。2.如果当事人对此另有约定的,从其约定。3.抵押期间,抵押人将抵押财产转让的,抵押权不受影响。4.抵押权人能够证明抵押财产转让可能损害抵押权的,可以请求抵押人将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。

王黎明

摘自作者论文:《我国民法典物权编的修改与完善》

《清华法学》,2018,第2号

《物权法》,第191条明确规定抵押转让必须征得抵押权人同意,该制度的主要目的是保护抵押权人,防止抵押人未经抵押权人同意处分抵押财产,因为抵押人不使用转让价款清偿债务,将直接对抵押权人造成损害。但笔者认为应当删除抵押权转让必须取得抵押权人同意的规则,因为一方面,抵押权是控制抵押权交换价值的权利,对抵押权人权利的保护主要是维持其对抵押权价值的控制,而不是对抵押权的实物的控制。因此,如果抵押权的转让不影响抵押权的实现,法律也没有必要干预。抵押是一种价格变动权,不禁止抵押财产的转让。另一方面,抵押作为一种物权,存在于抵押财产上,只要承认抵押具有绝对的物权效力,就应该肯定抵押财产的自由转让。从比较法上看,大多数国家都采用自由转让理论,即即使未经抵押权人同意,抵押人也可以自由转让抵押财产。还需要注意的是,允许抵押物自由转让,也有利于鼓励交易,促进物尽其用,即抵押设定后允许抵押人自由转让,有利于所有权人充分利用抵押财产,充分发挥物的使用价值,提高物的使用效率。比如现在二手房交易的做法,如果房屋有抵押负担,卖方必须清偿债务,取消抵押登记后,才能与受让方办理过户登记,但如果受让方不能付清全款,就要向银行申请贷款,导致两笔信贷交易。如果ret

但在允许抵押物自由流动后,为了保护抵押权人的利益,应允许登记抵押权人追及行使其抵押权。抵押权作为一种物权,客观上应当具有追溯效力,对于记名抵押权,受让人在接受抵押权时,知道抵押权上存在抵押权,允许抵押权人追及行使其抵押权,不会损害买受人的利益。特别是在抵押权已经登记的情况下,买受人不能通过善意取得规则消灭抵押权。中国的相关司法解释也采取了这一立场。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第67条规定:“抵押权存续期间,抵押人未将抵押物转让情况告知抵押权人或者受让人的,抵押物已经登记的,抵押权人仍可以行使抵押权。”由此可见,司法解释实际上承认了抵押权的溯及力。这一经验可以在民法典物权编中借鉴。对于未登记的抵押权,如果受让人不知道或者不应当知道抵押物上有抵押权,可以主张善意取得抵押物的所有权。在这种情况下,抵押权人不能再向受让人追索抵押权的行使。

当然,《民法典》物权允许抵押人自由转让抵押财产后,要注意防止抵押人滥用此项权利,损害抵押权人的合法权益。对此,笔者认为可以采取以下两种方法解决:一是赋予抵押权人要求抵押人提前清偿的权利;第二,抵押人应将所得价款用于清偿抵押权人的债权。毕竟债务尚未达到还款期限,要求提前还款可能会在期限内损害债务人的利益。这个时候可以通过存款解决。

返回顶部